您目前所在位置:首页>九泽律讯>实务研讨| 公司法定代表...

九泽律讯

实务研讨| 公司法定代表人的风险及防范
发布时间:2017-03-31

一、公司法定代表人的人选

根据《公司法》第13条规定,“公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。”

因此,担任公司法定代表人须满足以下条件:

1.须在公司内担任以下任一管理职务:董事长、执行董事、经理;

2.须依法办理工商登记或变更登记。


二、担任法定代表人可能的法律风险

通常,法定代表人根据法律、法规和公司章程的规定,以公司名义从事的行为,视为公司的行为,由公司承担相关法律责任。

但在某些情况下,由于法定代表人的特殊身份,法定代表人可能会因公司的行为承担相应的民事、行政,甚至刑事责任。


1、法定代表人可能承担的民事责任

(1) 法定代表人的职务行为应由公司对外承担责任。

《民法总则》第61条规定:“依照法律或者法人章程的规定,代表法人从事民事活动的负责人,为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受。”

通常,法定代表人以公司名义从事的经营活动属于职务行为,由公司承担由此产生的民事责任。

如果法定代表人从事的越权行为构成表见代理,即第三人有足够理由相信该法定代表人是代表公司从事该行为,法人也应向第三人承担责任。


(2) 因法定代表人故意或过失给公司造成损失的,法定代表人可能需承担相应责任。

根据《公司法》第150条规定:“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。”

因此,如果由于法定代表人违反法律、法规或章程的规定造成公司的损失,在公司对外承担相关责任后,公司也有权向法定代表人追偿。


(3) 法定代表人可能因董事、监事、高级管理人员等损害公司利益的行为,对公司承担责任。

《公司法》第一百四十八条规定:“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司的财产。”

根据《公司法》第21条、第149条的规定,公司实际控制人、董事、监事、高级管理人员违反忠实、勤勉义务,损害公司利益的,应当对公司承担损害赔偿责任。

因此,如果法定代表人因上述行为给公司造成损失,应承担相应的责任 。


此外,如果公司的董事、监事、高级管理人员存在违法或侵权行为,损害公司利益,除上述人员外,公司的法定代表人如果参与了相关交易的决策或签署了相关文件,很可能被认定为共同侵权,需要对公司承担相应的责任。除非法定代表人在相关董事会决议表决时明确提出异议并有相应记载,或法定代表人对相关人员的侵权行为不知情且无过失。


2、法定代表人可能承担的行政责任

《民法通则》第四十九条规定:“企业法人有下列情形之一的,除法人承担责任外,对法定代表人可以给予行政处分、罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任:

(一)超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的;

(二)向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的;

(三)抽逃资金、隐匿财产逃避债务的;

(四)解散、被撤销、被宣告破产后,擅自处理财产的;

(五)变更、终止时不及时申请办理登记和公告,使利害关系人遭受重大损失的;

(六)从事法律禁止的其他活动,损害国家利益或者社会公共利益的。”

因此,在某些情况下,法定代表人可能会因公司的违法行为而承担相应的行政责任。除非法定代表人可以证明,其对公司的行为不知情,且主观上无过错。


3、法定代表人可能承担的刑事责任

通常,若公司从事犯罪行为,应由公司承担相应的刑事责任,法定代表人不承担刑事责任。

但根据《刑法》的有关规定, 某些罪名实行“双罚制”:除对单位进行处罚外,还可能追究“直接负责的主管人员和其他直接责任人”的刑事责任。如,生产销售伪劣产品罪、偷税罪、侵犯著作权罪、非法经营罪等。

法律并未明文规定上述“直接负责的主管人员”的具体范围,但司法实践中,通常认定法定代表人属于单位“直接负责的主管人员”,并据此判定法定代表人对公司的行为亦须承担刑事责任。


4、法定代表人可能被采取的强制措施

公司进入破产程序、被申请强制执行或欠缴税款时,司法、 行政机关在特定情况下有权对法定代表人采取强制措施。


(1) 公司有未了结的民事诉讼或不履行法律文书确定的义务,司法机关可对法定代表人采取强制措施。

《民事诉讼法》第231条规定,“被执行人不履行法律文书确定的义务的,人民法院可以对其采取或者通知有关单位协助采取限制出境,在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施。”

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第37条规定:“被执行人为单位的,可以对其法定代表人、主要负责人或者影响债务履行的直接责任人员限制出境。”

据此,在公司因不履行法律文书确定的义务而被申请强制执行时,人民法院可以对法定代表人采取限制出境的强制措施。

此外,根据《公民出境入境管理法》第8条规定,“有下列情形之一的,不批准出境:……(二)人民法院通知有未了结民事案件不能离境的;……”。实践中,如公司有未了结的民事案件,法院亦可对法定代表人采取限制出境的强制措施。


(2)公司进入破产程序时,法定代表人应履行相应义务。

根据《企业破产法》第15条的规定,公司进入破产程序后,法定代表人作为债务人的有关人员应履行相应义务:如妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料;根据人民法院、管理人的要求进行工作,并如实回答询问;列席债权人会议并如实回答债权人的询问;未经人民法院许可,不得离开住所地;不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员等。

根据《企业破产法》的相关规定,如果法定代表人违反上述规定,人民法院可依法对其处以罚款。


(3) 如公司欠缴税款,税务机关可对法定代表人限制出境。

根据《税收征收管理法》第44条规定,“欠缴税款的纳税人或者他的法定代表人需要出境的,应当在出境前向税务机关结清应纳税款、滞纳金或者提供担保。未结清税款、滞纳金,又不提供担保的,税务机关可以通知出境管理机关阻止其出境。”

因此,如果公司未结清税款、滞纳金,又不提供担保的,法定代表人可能被限制出境。


三、法定代表人的法律风险防范

1、增加免责条款 。

公司可考虑在章程中增加如下约定,以降低法定代表人的法律风险:

“公司的董事、董事长、法定代表人不需对根据董事会和公司章程规定的职责范围内的任何作为或不作为承担个人法律责任,除非其行为构成营私舞弊、玩忽职守、渎职或故意损害公司利益。

如果发生任何因与公司经营有关的针对董事、董事长、法定代表人个人的索赔或责任,应由公司承担责任,但导致该索赔或责任的行为构成营私舞弊、玩忽职守、渎职或故意损害公司利益的除外。公司应赔偿董事、董事长、法定代表人因上述索赔引发的损失,包括合理的律师费及其他费用。”


2、通过集体决策程序避免风险

根据《公司法》,公司的重大经营活动应由股东会或董事会决议决策,对于董事会集体决策的事宜,除非违反法律、法规或公司章程的规定,视为公司的决策,法定代表人无需承担责任。

因此,法定代表人对于公司的日常经营活动,应根据公司章程的规定,由股东会或董事会决策;同时,对于违反法律、行政法规或公司章程的事项,应提出异议,并在相应会议记录中明确记载,以避免风险。


3、购买责任保险

《上市公司治理准则》第39条规定:“经股东大会批准,上市公司可以为董事购买责任保险。但董事因违反法律法规和公司章程规定而导致的责任除外。”

保险公司有针对公司高管的责任风险保险,当公司高管因职务行为而需对外承担相应责任时,可由保险公司予以赔偿,从而避免高管个人的财产风险。公司可以考虑为法定代表人购买责任保险,以降低法定代表人的法律风险。



地址:中山北路3553号伸大厦19楼 | 邮箱:jiuze@jiuzelaw.com
电话:021-80120128 | 传真:021-80120131
Copyright © 九泽律师事务所 All Rights Reserved.
沪ICP备16053974号-1  沪公网安备 31010702002069号