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实务研讨|保密条款的设置
发布时间:2017-03-20
导读

在各类交易的初步洽谈阶段,交易双方会签署很多会议纪要、会谈纪要、谅解备忘录、意向协议、框架协议等,这些法律文件通常会包含“保密”条款,对保密事项进行约定。

同时,交易过程中,信息披露方向信息接受方披露资料和信息,或进行尽职调查时,往往还会签订单独的保密协议,或提供单方的保密承诺书。

本文仅对保密条款进行大致介绍。

完整的保密条款应包括保密主体、保密客体、保密方式和保密时间。

⊙保密主体

通常,合同的签约方当然属于保密主体,但实践中,信息接收方的关联公司、咨询公司及融资银行等都可能接触到保密信息。因此,保密主体一般会扩展到这些主体。

一般会采取以下三种措施保护其利益:

1.要求信息再披露必须经过信息披露方事前书面许可。

2.允许信息接受方向其关联公司、咨询公司等披露保密信息,但须限于为履行合同而有必要接触保密信息的关联公司、咨询公司等。

3.签订信息披露方可以直接执行的保密协议。要求信息接受方在对其关联公司或咨询公司进行再披露时与这些关联公司或咨询公司签署一份保密协议,该保密协议可由原信息披露方直接执行。

⊙保密客体

保密的客体即保密的范围或保密的内容。

在实践中,保密信息的明确主要有以下两种方式:

1.保密信息必须明示为保密。即:信息披露方提供给信息接受方任何信息,如果希望予以保密的话,应明示为保密。

2.对希望保密的信息采取列举的方式。

⊙保密方式

保密方式指信息披露方要求信息接受方不得向第三人披露、不得编辑、改写后披露、不得复制或不得将保密信息用于合同之外的目的等。除此之外,保密条款一般还会加上任何其他方式来进行限制。

⊙保密时间

保密时间即信息接受方需要承担保密义务的期间。实践中,一般是双方经协商确定一个合理的期限,期满后保密义务终止。

信息披露方可能会要求信息接受方在保密义务结束后,返还或销毁信息披露方提供的各种文件资料,从根本上杜绝这些保密信息被泄露。

⊙保密条款示例

“除非事先获得信息披露方书面许可,否则,信息接受方不得将该保密信息披露给其雇员之外的任何人,但信息披露方不得无故拒绝。”

“[保密信息]:系指一方直接或间接向另一方披露的与工作有关的所有数据、报告、记录和笔记、编辑、研究或其他信息,不管是口头披露,还是书面披露,还是以其他方式披露概不例外。”

“本协议项下的保密义务应在本协议有效期间及期满后或因任何原因终止后[3]年内一直有效。”

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